十四屆全國人大常委會(huì )第七次會(huì )議修訂通過(guò)了《中華人民共和國公司法》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“新《公司法》”），自2024年7月1日起施行。本次修訂涉及實(shí)質(zhì)性修改的條文共112個(gè)，是自1993年《公司法》以來(lái)的第六次修改，也是規模最大的一次修訂，將對我國眾多公司產(chǎn)生重大影響。本文僅從董事會(huì )的公司治理功能、企業(yè)社會(huì )責任、完善中國特色現代企業(yè)制度這三個(gè)維度淺談新公司法在國企改革及公司治理層面的應用及思考。
一、董事會(huì )的公司治理功能得到進(jìn)一步突顯
此次公司法修訂中，董事會(huì )的公司治理功能得到進(jìn)一步突顯。針對所有權和經(jīng)營(yíng)權不分、股東會(huì )和董事會(huì )職權劃分不清、董事會(huì )定位不實(shí)、董事權責不一等問(wèn)題。新公司法正式稿刪除了“執行機構”“董事會(huì )對股東會(huì )負責”等表述。在公司治理層面這是較大的進(jìn)步，對未來(lái)的公司治理體系必將產(chǎn)生巨大的影響。
此外，此次公司法修訂的一大亮點(diǎn)，即國家出資公司的特別規定，“國有獨資公司關(guān)于董事會(huì )的組成和不設監事會(huì )的相關(guān)內容都值得關(guān)注”。從大的趨勢來(lái)看，特別是此次公司法修訂之后，取消此類(lèi)企業(yè)的監事會(huì )將是大趨勢。而在監事會(huì )被取消之后，作為董事會(huì )下設機構的審計委員會(huì )能否擔負起“監督”職能，以及如何切實(shí)有效地實(shí)施“監督”措施，需要有更為系統、細致的配套制度來(lái)加以保障。“當前，企業(yè)國有資產(chǎn)法的修改也已進(jìn)入沖刺階段，根據立法日程，很可能今年下半年會(huì )出臺，期待業(yè)界能結合兩法的出臺契機，對國家出資企業(yè)的現代化企業(yè)治理機制作出新的探索和貢獻。
新公司法第六十九條規定，有限責任公司可以按照公司章程的規定在董事會(huì )中設置由董事組成的審計委員會(huì )，行使本法規定的監事會(huì )的職權，不設監事會(huì )或者監事。公司董事會(huì )成員中的職工代表可以成為審計委員會(huì )成員。第一百七十六條更是規定，國有獨資公司在董事會(huì )中設置由董事組成的審計委員會(huì )行使本法規定的監事會(huì )職權的，不設監事會(huì )或者監事。同時(shí)，還對股份和上市公司的議事方式和表決程序做了明確規定。“今后，國有企業(yè)特別是國有獨資企業(yè)，取消監事會(huì )是大趨勢，因此，在國有企業(yè)層面，審計委員會(huì )如何有效行使職權是值得關(guān)注的話(huà)題，審計與監督是否等同，值得探討。
根據《中央企業(yè)董事會(huì )工作規則（試行）》，中央企業(yè)董事會(huì )應當設立戰略與投資委員會(huì )、薪酬與考核委員會(huì )、審計與風(fēng)險委員會(huì )，這三個(gè)委員會(huì )對中央企業(yè)集團公司而言是必選項。而對于央企子企業(yè)而言，深化中央企業(yè)子企業(yè)董事會(huì )建設的文件也明確，董事會(huì )原則上應當設置審計委員會(huì )。
與2018年版《中華人民共和國公司法》相比，新公司法的一大看點(diǎn)是調整了董事會(huì )職權和結構，并優(yōu)化了董事會(huì )決策程序。其將董事會(huì )職權從11項減少為10項，其中“審議批準公司的年度財務(wù)預算方案、決算方案”的職權去掉了，這意味著(zhù)“審議批準公司的年度財務(wù)預算方案、決算方案”已不是董事會(huì )的法定事項，國有企業(yè)可以采取董事會(huì )授權或公司章程的方式約定哪一個(gè)治理主體行權。
新公司法規定“有限責任公司董事會(huì )成員為三人以上，其成員中可以有公司職工代表”，而2018年版《公司法》規定的是“三人至十三人”。第一百三十七條規定“國有獨資公司的董事會(huì )成員中，應當過(guò)半數為外部董事，并應當有公司職工代表”，這實(shí)際上是將國企改革三年行動(dòng)中“半數為外部董事”的政策要求上升至法律層面了，從法律上明確加強國有獨資公司董事會(huì )建設。
另一方面，進(jìn)一步規范了董事會(huì )決策程序。新公司法第二十七條規定有下列情形之一的，公司股東會(huì )、董事會(huì )的決議不成立：（1）未召開(kāi)股東會(huì )、 董事會(huì )會(huì )議做出決議；（2）股東會(huì )、董事會(huì )會(huì )議未對決議事項進(jìn)行表決；（3）出席會(huì )議的人數或者所持表決權數未達到本法或者公司章程規定的人數或者所持表決權數；（4）同意決議事項的人數或者所持表決權數未達到本法或者公司章程規定的人數或者所持表決權數。這對董事會(huì )決策程序的規范性做了約束，新增了公司決議不成立的規定。
新公司法還取消了“執行董事”的概念。第七十五條規定“規模較小或者股東人數較少的有限責任公司，可以不設董事會(huì )，設一名董事，行使本法規定的董事會(huì )的職權。該董事可以兼任公司經(jīng)理”。這將“執行董事”的概念取消了，換成了“董事”的說(shuō)法，不設董事會(huì )的企業(yè)可以設立1名董事即可。而2018年版公司法規定“股東人數較少或者規模較小的有限責任公司，可以設一名執行董事，不設董事會(huì )。執行董事可以兼任公司經(jīng)理”。
二、突出企業(yè)社會(huì )責任
新公司法第二十條規定，“公司從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，應當充分考慮公司職工、消費者等利益相關(guān)者的利益以及生態(tài)環(huán)境保護等社會(huì )公共利益，承擔社會(huì )責任”“國家鼓勵公司參與社會(huì )公益活動(dòng)，公布社會(huì )責任報告”。
20世紀80年代以來(lái)，全球興起推進(jìn)企業(yè)社會(huì )責任，關(guān)注勞動(dòng)者權益、環(huán)保等內容。2004年，聯(lián)合國全球契約組織發(fā)布《有心者勝》報告，首次提出ESG概念（環(huán)境Environment、社會(huì )Social、公司治理Governance）。近年來(lái)，我國證監會(huì )、國資委以及證券交易所也在不斷強化企業(yè)社會(huì )責任。
新公司法只是明確了公司社會(huì )責任的含義，并不意味著(zhù)ESG入法。ESG理論存在諸多負面影響且不精確，在新公司法上并無(wú)依據，需要審慎考慮公司社會(huì )責任條款可能產(chǎn)生的負面影響；企業(yè)首要責任是追求盈利，同時(shí)應該尊重ESG的自愿性，只有全體股東一致同意才可以從事所謂社會(huì )責任投資，無(wú)論是董監高還是多數股東都無(wú)權慷他人之慨，擅自將公司財產(chǎn)用于他們所認同的社會(huì )責任投資。
三、完善中國特色現代企業(yè)制度
修改公司法是貫徹落實(shí)黨中央關(guān)于深化國有企業(yè)改革、優(yōu)化營(yíng)商環(huán)境、加強產(chǎn)權保護、促進(jìn)資本市場(chǎng)健康發(fā)展等重大決策部署的需要，也是適應實(shí)踐發(fā)展，不斷完善公司法律制度的需要，修改公司法對于完善中國特色現代企業(yè)制度、推動(dòng)經(jīng)濟高質(zhì)量發(fā)展具有重要意義。
新公司法的實(shí)施和國資國企新一輪深化改革，是當前經(jīng)濟社會(huì )發(fā)展中的熱點(diǎn)問(wèn)題，值得國資國企重點(diǎn)關(guān)注，并思考在這一背景下公司治理層面的應對策略和改革方向。新公司法在國家出資公司的公司治理方面有三個(gè)變化值得重點(diǎn)關(guān)注。
一是突出中央和地方兩級政府授權模式。第一百六十九條指出，國家出資公司，由國務(wù)院或者地方人民政府分別代表國家依法履行出資人職責，享有出資人權益。國務(wù)院或者地方人民政府可以授權國有資產(chǎn)監督管理機構或者其他部門(mén)、機構代表本級人民政府對國家出資公司履行出資人職責。
二是新公司法對國有企業(yè)的定義范圍由國有獨資公司擴大到國有資本控股公司。第一百六十八條規定“本法所稱(chēng)國家出資公司，是指國家出資的國有獨資公司、國有資本控股公司，包括國家出資的有限責任公司、股份有限公司”。
三是把國有企業(yè)中的黨組織地位以法律形式確立下來(lái)。新公司法第一條：“為了規范公司的組織和行為，保護公司、股東、職工和債權人的合法權益，完善中國特色現代企業(yè)制度，弘揚企業(yè)家精神，維護社會(huì )經(jīng)濟秩序，促進(jìn)社會(huì )主義市場(chǎng)經(jīng)濟的發(fā)展，根據憲法，制定本法。”第一百七十條規定，“國家出資公司中中國共產(chǎn)黨的組織，按照中國共產(chǎn)黨章程的規定發(fā)揮領(lǐng)導作用，研究討論公司重大經(jīng)營(yíng)管理事項，支持公司的組織機構依法行使職權”。
從1993年十四屆三中全會(huì )提出“建立現代企業(yè)制度”，到2016年10月習近平總書(shū)記在全國國有企業(yè)黨的建設工作會(huì )議上提出“兩個(gè)一以貫之”，再到十九屆四中全會(huì )強調“完善中國特色現代企業(yè)制度”，十九屆六中全會(huì )將“建立中國特色現代企業(yè)制度”寫(xiě)入百年黨史決議，再到黨的二十大報告進(jìn)一步強調“完善中國特色現代企業(yè)制度，弘揚企業(yè)家精神，加快建設世界一流企業(yè)”，中國特色現代企業(yè)制度作為中國特定國情和企業(yè)發(fā)展階段的現代企業(yè)制度，既是新時(shí)代國有企業(yè)的改革方向，更是習近平新時(shí)代中國特色社會(huì )主義思想的重大理論創(chuàng )新和實(shí)踐創(chuàng )新。
作者：漢哲咨詢(xún)集團 王驍
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